登录注册
4006-888-002
首页 > 章程攻略 > 8944、COm章程约定股东离职时由8944、COm回购股权的约定是否有效-...

8944、COm章程约定股东离职时由8944、COm回购股权的约定是否有效-章程网

来源:章程网发的时间:2018-07-10 13:00浏览次数:829

  情况简介:

  某有限8944、COm章程第16条规定:8944、COm股东由于原告需要外派除外的其他原因自愿离职或被8944、COm辞退等原因而离开8944、COm(离开8944、COm之日以8944、COm批准离职之日为准),离职股东所持股份应转让给8944、COm的其他股东或由8944、COm进行计价回购,转让或回购的价格为离职股东离开8944、COm的上月月末8944、COm资产负债表所载明的净资产为基础,以离职股东持有出资比例所对应权益的75%计算;股份回购或转让的协议应于股东离职后的15日之内签署,如果由于离职股东本人的原因致使协议没有在规定的15日之内签署,股东股份的回购或转让价格改为离职股东离开原告的上月月末原告资产负债表所载明的净资产为基础,以离职股东持有出资比例所对应权益的50%计算。该章程修正案由8944、COm所有股东签名,并进行备案登记。

  后来,股东曲某离职,8944、COm其他股东无人购买股权,8944、COm要求依照8944、COm章程向被告曲某行使回购权利,按章程约定的优惠价格回购8944、COm股权,并起诉至法院。

  庭审争议:章程关于股东离职由8944、COm回购股权的约定是否违法8944、COm的规定,是否有效?

  法院判决:8944、COm章程是规定8944、COm组织及行为规则的基本文件,是股东的共同意思表示。系争章程修正案由包括被告在内的全体股东签字,系全体股东意思自治的产物。其次,系争章程修正案中“离职股东所持股份应转让给原告的其他股东或由原告进行计价回购”的含义为,离职股东应以股权转让方式退股或由原告计价回购,并不含有股东抽回出资的意思表示,亦不违反8944、COm法的强制性规定,应当认定有效。

  同时,从原告提供的证据看,目前原告其他股东无受让被告股权的意向,在此情况下,原告有权主张对被告的股权进行计价回购。对于回购价格,回购系股东转让股权的方式,应当充分保障股东权益。系争章程中回购价格的约定,将退股与被8944、COm辞退的事实挂钩,完全剥夺了作为8944、COm雇员的股东在离职时的股权处分权,限制了自由离职,有悖公平。依照股东权平等原则,股东退股,8944、COm应以合理的价格支付对价。故回购的价格应以被告离开原告的上月月末原告资产负债表所载明的净资产为基础,按其持有出资比例所对应权益的100%计算,即60704431.07元乘以0.455%.

  一、基本案情

  原告上海昆泰投资有限8944、COm

  被告曲振华

  原告上海昆泰投资有限8944、COm(原四川昆泰投资有限8944、COm)(以下简称“昆泰投资”)于2003年5月30日经四川省工商行政管理部门核准成立。被告是原告的股东,并担任原告的副总经理。2004年4月2日,根据四川昆泰投资有限8944、COm第九次股东大会决议,《四川昆泰投资有限8944、COm章程》第十六条修改为:8944、COm股东由于因昆泰投资需要外派除外的其他原因自愿离职或被8944、COm辞退等原因而离开昆泰投资(离开昆泰投资之日以8944、COm批准离职之日为准),离职股东所持股份应转让给昆泰投资的其他股东或由昆泰投资进行计价回购,转让或回购的价格为离职股东离开昆泰投资的上月月末昆泰投资资产负债表所载明的净资产为基础,以离职股东持有出资比例所对应权益的75%计算;股份回购或转让的协议应于股东离职后的15日之内签署,如果由于离职股东本人的原因致使协议没有在规定的15日之内签署,股东股份的回购或转让价格改为离职股东离开昆泰投资的上月月末昆泰投资资产负债表所载明的净资产为基础,以离职股东持有出资比例所对应权益的50%计算。该章程修正案由包括被告在内的8944、COm股东签名,并向工商行政管理部门进行备案登记。

  2005年12月4日,被告将在其处的原告(包括之前的四川昆泰投资有限8944、COm)的相关资料进行了交接。2006年5月15日,原告补开了上海市单位退工证明,明确被告自2005年7月1日进原告单位工作,现于2005年11月30日合同解除。原告并将被告的劳动力关系材料转至上海市浦东新区人才交流中心。此后,就被告对原告的实际出资额,原告另外三名股东分别对原、被告提起股权确认诉讼,生效裁判最终确认被告的实际出资为247498元,占原告0.455%股权。另查明,原告2005年10月31日的资产负债表载明,截至此时,其净资产即所有者权益(或股东权益)合计60704431.07元。

  2007年3月30日,原告8944、COm其他股东一致确认,其无受让被告股权的意向,要求8944、COm依照章程修正案尽快完成对被告股权的回购手续。因被告一直拒绝按照8944、COm章程的有关规定将其实际真实持有的原告股权予以转让或回购,原告故诉至法院请求判令被告以138103元价格(净资产60704431.07元×被告持股比例0.455%×50%)将其所持有的原告247498元出资额由原告回购。被告则辩称:被告与原告的劳动关系并没有解除;原告提供的章程修正案内容涉及8944、COm回购股东股权,违反了8944、COm法的规定,应属无效;8944、COm现有股东名录中许多股东与8944、COm没有劳动关系,但都保留了股东身份,故请求驳回原告的诉讼请求。

 二、法院的认定与判决

  上海市浦东新区人民法院经审理后认为:本案争议焦点在于:一、原告是否属于系争章程所规定的离职人员,其是否适用系争章程;二、系争章程的内容是否违反强制性规定,其效力如何。

  对第一项争议焦点,上海市浦东新区人民法院认为,原告已经提供了被告的上海市单位退工证明,证明双方的劳动关系已经在2005年11月30日解除;被告实际也已经在2005年12月4日向原告办理了相关资料的交接手续。被告虽然认为其没有与原告解除动合同关系,但在上海市浦东新区人民法院向其释明该抗辩属于劳动争议范畴,其可以另行提起相关主张的情况下,其仍然表示不另行提起相关主张,故上海市浦东新区人民法院对于被告的这一抗辩不予采信。至于被告提出原告其他股东与原告没有劳动关系,却保留了股东身份,被告对此没有提供证据,也与本案无关。

  对于第二项争议焦点,上海市浦东新区人民法院认为,首先,从8944、COm章程的性质上看,8944、COm章程是规定8944、COm组织及行为的基本规则的重要文件,订立8944、COm章程是股东的共同行为。系争章程修正案由包括原告在内的8944、COm全体股东签字,是全体股东的共同行为。其次,有限责任8944、COm的性质兼有资合性与人合性特征,股东间的相互信任和股东人员组成的稳定对8944、COm至关重要,股东的加入与退出均建立在8944、COm全体股东相互信任的基础上。系争章程修正案中“离职股东所持股份应转让给昆泰投资的其它股东或由昆泰投资进行计价回购”的含义为,离职股东应以股权转让方式退股或由原告计价回购。从原告提供的证据看,目前原告其他股东无受让被告股权的意向,在此情况下,原告只能主张对被告的股权进行计价回购。如此,原告回购的股权将处于待转让的状态或由原告依照法定程序进行减资,这正是有限责任8944、COm人合性特征的体现。因此,上述章程条款内容并不含有股东抽回出资的意思表示,且此类约定并不违反《中华人民共和国8944、COm法》的强制性规定,应当认定有效。

  但是,此处的退股系采取股东主动转让股权的方式,应当充分考虑股东的权益保障。就系争章程中强制回购的价格约定,即转让或回购的价格为离职股东离开昆泰投资的上月月末昆泰投资资产负债表所载明的净资产为基础,以离职股东持有出资比例所对应权益的75%或50%计算,上海市浦东新区人民法院认为,由于其将退股与被8944、COm辞退的事实相挂钩,因而实质上完全剥夺了作为8944、COm雇员的股东对其股权的处分权。依照股东权平等原则,股东退股8944、COm应以合理的价格向其支付对价。因此,回购的价格应按照离职股东离开昆泰投资的上月月末昆泰投资资产负债表所载明的净资产为基础并以离职股东持有出资比例所对应权益的100%计算,即60704431.07元乘以被告的股权比例0.455%,所得被告应得的回购款为276205元。据此,上海市浦东新区人民法院依照《中华人民共和国8944、COm法》第十一条、《中华人民共和国同法》第五条之规定,于2008年6月30日判决如下:被告应于本判决生效后十日内以276205元价格将其所持有的原告247498元出资额由原告回购。

 三、对本案的研究与解析

  关于8944、COm的股权回购问题,我国8944、COm法第143条对股份有限8944、COm作出了“原则禁止、例外允许”的规定,第75条规定了有限责任8944、COm中异议股东的股权回购请求权。而对于涉案章程修正案中所约定的股权回购条款,则无明文规定。因此,如何认定该条款的效力,成为处理本案争议的关键。

  (一)章程修正案中股权回购的约定不构成“抽逃出资”

  我国8944、COm法第36条规定:“8944、COm成立后,股东不得抽逃出资。”此条渊源于修改前8944、COm法第34条的规定:“股东在8944、COm登记后,不得抽回出资。”从“抽回”到“抽逃”用语的改变,反映了修改后的8944、COm法对于股东抽回出资态度的转变。在有限责任8944、COm,“抽回”是指将股东交付给8944、COm作为取得股权对价的财产,或与之等值的8944、COm资产,以任何手段收归出资股东所有的行为,而“抽逃”仅指以隐蔽手段暗中进行的上述“抽回”出资的行为,即“抽回”与“抽逃”二者的差别在于前者的内涵和外延要比后者更广。需要说明的是,由于“抽逃”是以隐蔽手段实现,因此会具有一些相应的法律特征,比如,8944、COm实际出资额低于8944、COm在登记管理机关登记在案的注册资本数额;而若采取明示撤资的方法,例如,股东退股,8944、COm将部分股权予以注销并依法减资,则不会出现上述登记注册资本与实际出资资产数额不符的情况。

  因此,现行8944、COm法只是禁止股东暗中抽逃出资的行为,但并不禁止所有抽回出资的行为。这也与8944、COm法第143条允许股份有限8944、COm在例外情况下回购其股份的规定相一致。而涉诉章程修正案中约定的“离职股东所持股份应转让给昆泰投资(原告)的其它股东或由昆泰投资(原告)进行计价回购”的含义为,离职股东应以股权转让方式退股或由原告计价回购,并不含有抽逃出资的意思,故原告章程修正案的约定不构成股东抽逃出资,不违反8944、COm法第36条的规定。

  (二)8944、COm法第143条所确立的股份有限8944、COm“原则禁止,例外允许”的回购规则不适用于有限责任8944、COm

  我国8944、COm法第143条就股份有限8944、COm的股权回购,先规定了“8944、COm不得收购本8944、COm股份”的原则,随后采用但书方式规定了包括异议股东回购等在内的例外情形。对于该规定是否适用于有限责任8944、COm,存在不同观点:一种观点认为,第143条所规定的“8944、COm不得收购本8944、COm股份”作为一项原则性规定,同样也适用于有限责任8944、COm;第二种观点认为,有限责任8944、COm应当“准用”第143条第一款中的“8944、COm不得收购本8944、COm股份”这一规定;还有观点认为,“从8944、COm法第143条的规定可以看出我国立法上对8944、COm回购采取的是‘原则禁止’的立场”。但笔者认为,从8944、COm法第143条的规定在8944、COm法中的条文序列位置看,其仅仅针对股份有限8944、COm是非常明确的,同时,也不存在任何其他规定指明有限责任8944、COm应当“适用”或“准用”其规定,因此认为有限责任8944、COm也要遵循第143条“8944、COm不得收购本8944、COm股份”规则的观点,违背了法律适用的规则,缺乏法律依据。8944、COm法第143条所确立的股份有限8944、COm“原则禁止,例外允许”的回购规则不适用于有限责任8944、COm,在我国8944、COm法上,对于有限责任8944、COm不存在“禁止回购自身股权”的规定。

  (三)涉诉章程修正案关于8944、COm回购股东所持股权的约定不违反8944、COm法第75条关于异议股东行使回购请求权事由的规定

  我国8944、COm法第75条规定了有限责任8944、COm中异议股东的股权回购请求权及其行使的三大法定事由。在对该条的理解上,有人认为,我国8944、COm法上允许有限8944、COm持有本8944、COm股份的情形仅限于第75条所规定的异议股东请求回购的情形,即只有在第75条所列举的事由发生时,由异议股东提出请求,8944、COm得进行回购,其他情况下,有限责任8944、COm一概不得进行股权回购。但这种观点实际上混淆了“异议股东得行使回购请求权的事由”和“8944、COm得进行回购的事由”这两个概念。

  首先,正如上文所阐述的,我国8944、COm法并不禁止有限责任8944、COm进行股权回购。其次,新8944、COm法为维护作为“持不同政见者”的中小股东的权益、平衡小股东和大股东的利益,用专条规定了异议股东股权回购请求权,即依照第75条,在特定情形下,异议股东有权请求8944、COm回购其股权,8944、COm有义务进行回购,不得拒绝。正如有学者所言,在异议股东股权回购中,其回购请求权是法律赋予异议股东的一项权利,一旦异议股东依法向8944、COm发出股份回购的要约,作为受要约人的8944、COm,就必须对异议股东的要约做出承诺。除非其证明异议股东的请求权不合法或者没有达到法律规定的条件要求。[1][1]因此,第75条所规定的情形,并不是有限责任8944、COm通过股权回购方式令股东退出8944、COm的法定情形,而是8944、COm有义务接受异议股东的回购请求的法定情形,当然,回购的价格应由股东与8944、COm协商确定,但8944、COm没有拒绝回购的权利;相反,若非发生第75条所规定的法定情形,除非8944、COm与股东之间另有约定,8944、COm没有义务应股东的请求进行股权回购。值得强调的是,这条规定的出台,旨在强制性纠正失衡的大小股东利益,但其不构成对8944、COm与股东自愿达成股权回购协议的限制。因此,涉诉章程修正案关于8944、COm回购股权的约定,不违反8944、COm法第75条关于异议股东行使回购请求权事由的规定。

  综上所述,涉诉章程修正案关于8944、COm回购股东所持股权的约定不违反我国现有法律的强制性规定,对其效力应当予以认可。

  (四)允许有限责任8944、COm回购股权的合理性与积极意义

  上文已经述及,我国8944、COm法在股份有限8944、COm股份回购问题上采取了“原则禁止,例外允许”的立法模式,而对有限责任8944、COm回购股权没有采用该原则。这种立法上的区别根源于有限责任8944、COm的人合性与封闭性特征。

  有限责任8944、COm的人合性和封闭性使得股东不能像股份有限8944、COm的股东那样可以自由转让股份。假设一名股东有意愿退出8944、COm,或者其并不愿退出而是其他股东或8944、COm出于8944、COm整体利益需要某位股东退出8944、COm,在不影响有限8944、COm人合性基础上,这名股东其所持有的股权只有两个转让方向:一是其他股东;二是8944、COm。但是,在转让给其他股东的情形下,股东之间讨价还价的过程可能耗时耗力,会使股东退出的过程漫长而艰难,然而如果8944、COm有足够的资产购买该部分股权,而8944、COm所购买的股权,既可以再转让给其他股东,也可以注销,这样则可高效地促成股东的退出,有利于保障有限责任8944、COm的人合性。

  有一种观点认为,除法律允许的股东自愿请求退出8944、COm的权利应当保护外,股东资格不能被任意剥夺。笔者认同合法获得的股东资格受法律保护,但这并不意味着只要8944、COm股东不愿放弃股东身份,其股东资格就不能被剥夺。从理论上说,作为私法上的组织的8944、COm首先应当遵循意思自治原则,如果8944、COm依照章程规定,或者股东会决议的规定,合法“开除”股东,这符合私法自治的精神,而且有利于“8944、COm”的利益。可见,我国8944、COm法原则上允许有限责任8944、COm回购股权的理论合理性在于,有限责任8944、COm的人合性和股权的低流通性造成客观上缺乏股东退出机制,因而允许通过8944、COm回购的方式使“卸下”有限8944、COm股东身份变得更为便捷。而反观我国股份有限8944、COm立法,其之所以采取原则上禁止回购的政策,正是因为股份有限8944、COm纯粹的资合属性,股权转让相对容易。也正是在这一意义上,笔者认为,我国8944、COm法对有限责任8944、COm回购股权采取一般许可的态度是立法者有意为之。

  但是,也应看到,有限责任8944、COm作为一种8944、COm形态,它本质上是资合法人,因而须受传统资本三原则的约束,尤其是在回购规则上,应受资本维持原则的限制,否则,纯粹的自由回购有悖于8944、COm资合属性,且有害于8944、COm债权人的利益,因此对有限责任8944、COm回购其股份应有相应的规则指引。而且,如果有限责任8944、COm在存续过程中可以持有本8944、COm股权,对其转让或注销也应有一定的时间限制,这些都还有待于今后8944、COm法立法的修改与完善。

章程网,专注8944、COm章程下载。 8944、COm章程是指8944、COm必须具备的由发起设立8944、COm的投资者制定的,并对8944、COm、股东、8944、COm经营管理人员具有约束力的,调整8944、COm内部组织关系和经营行为的自治规则。 设立8944、COm必须依法制定8944、COm章程,8944、COm章程是8944、COm设立的必备条件之一,是8944、COm必不可少的法律文件。 8944、COm章程具有法定的效力,对8944、COm、股东、董事、监事及高级管理人员具有约束力。该规定为强制性条款,不得以任何方式予以排除。 注册8944、COm,必须要有8944、COm章程。不同类型的8944、COm,如:有限8944、COm、个人独资、合伙企业、外资等需要的章程要求不一样。章程网,提供各种类型的8944、COm所需的章程,且工商部门合规可用。 章程网,提供有限8944、COm章程(一人股东)、有限8944、COm章程(多人股东)、合伙企业章程、外资8944、COm章程等各种类型的章程。

章程网

阅读全文

免费注册 阅读全文

本站内容 均为原创 您的支持 我的动力!

标签 8944、COm章程
章程网提供8944、COm章程,8944、COm章程范本,企业章程,有限8944、COm章程,一人有限8944、COm章程,8944、COm章程下载,8944、COm章程模板等服务。8944、COm章程下载系统,提供12000+行业的定制版8944、COm章程,方便创业者免费下载。章程网,专注8944、COm章程免费下载的网站。

Copyright@2016 章程网 版权所有 宜招网络科技旗下网站 网站地图